施工合同中风险防范措施研究专业论文发表

来源：核心期刊咨询网时间：2013-04-28 11:3212

摘要：文章主要研究了施工合同中风险防范问题。首先对施工合同风险类型作了相应的探讨。在此基础上，运用案例分析的方法研究了施工合同中风险防范方面的现状，指出现有运行体系中存在的问题，有针对性地提出健全管理制度、实行动态管理等解决方案。

　　摘要：文章主要研究了施工合同中风险防范问题。首先对施工合同风险类型作了相应的探讨。在此基础上，运用案例分析的方法研究了施工合同中风险防范方面的现状，指出现有运行体系中存在的问题，有针对性地提出健全管理制度、实行动态管理等解决方案。

　　关键词：施工合同； 合同风险； 风险类型； 防范措施；

　　Abstract: The main risk prevention in the construction contract. First of all risk types of the construction contract to the corresponding discussion. On this basis, the use of case analysis method to study the status of risk prevention in the construction contract, pointing out the problems in the existing operating system, and puts forward a sound management system, the implementation of the dynamic management solution.Key words: construction contracts; contract risk; risk types; precautions

　　中图分类号： TU723.1                 文献标识码：A                       文章编码：

　　一、施工合同常见风险类型及其表现

　　（一）技术与环境方面的风险

　　1、地质地基条件

　　一般工程发包人提供一定的地基条件，往往这些条件与实际情况出入很大，施工时会引起超挖、超填，处理特殊地质情况如流沙，或遇到其他障碍物和文物都会增加工作量和拖长工期。

　　2、水文气象条件

　　主要表现在异常天气出现，如风暴、特大暴雨、洪水、泥石流、坍方等不可抗力的自然现象，都会造成工期拖延和损失。

　　3、施工准备

　　由于工程发包人提供的施工现场有隐患或通水通电和交通等准备不足，带来承包人不能做好施工前准备工作，给工程开工后造成后遗症。

　　4、设计变更或图纸供应不及时

　　设计变更会影响承包人的施工安排，从而带来一系列问题。设计图纸供应不及时，会导致施工进度延误，造成承包人窝工。

　　5、技术规范

　　特别是标准技术规范以外的特殊工艺，往往由于发包人要求不合理或过于苛刻，而事先没有这方面的约定。

　　6、施工组织设计

　　施工组织设计包括施工法选择，施工进度计划，施工设备选择，劳动力安排，施工组织设计的缺陷和漏洞，都对工程造价和工期有着极大影响。

　　7、 施工技术水平

　　由于承包人承揽了与自己技术能力不太适应的工程项目，不能及时解决所遇到各类技术问题，或者是施工机械某些不配套或维修条件差等。

　　（二）经济方面的风险

　　1、招标文件

　　招标文件是投标的主要依据，特别是投标者须知、设计图纸、工程质量要求、合同条款以及工程量清单都潜在着经济风险，必须仔细分析研究。

　　2、要素市场价格、材料设备供应

　　要素市场包括劳动力市场、材料市场、设备市场，这些市场价格变化直接影响着工程承包价格。材料设备供应风险主要表现发包人供应的材料或设备质量不合格，或供应不及时。

　　3、国家政策调整

　　主要是国家对工资、税种、税率调整。

　　（三）合同签订和履行方面风险

　　合同条款不全面、不完善，合同文字不细致、不严密，致使合同存在比较严重的漏洞，或者合同存在着单方面的约束性，过于苛刻的责权利不平衡、不平等条款；合同内没有或者不完善的风险转移的担保、索赔、保险等相应条款； 合同内缺少因第三方影响造成工期延误或经济损失的条款。

　　以上列举只是存在风险的主要方面，没有涉及的风险因素，随时随地可能发生，因此，了解和掌握施工合同的风险是十分必要的，只有了解施工合同潜在和可能发生的风险，才能心中有数，做事有底，遇事不慌，才能更有效地防范和控制风险。

　　二、施工合同风险防范的措施

　　（一）重视施工合同文本的拟定与分析

　　具体在合同文本的形式上，应该尽量采用合同示范文本；对外签订建设工程施工合同，必须使用建设部示范文本，详尽填写。并根据相关法律取其精华，制定本公司示范文本的推荐填写文本，也就是说，可根据工程需要选择一种业主既易接受又能实现承包方目的的方法。在实际工作中，因为使用不同格式的合同而产生经济纠纷的例子并不鲜见。因此，应当尽量使用各类公用建筑、民用住宅、工业厂房、交通设施及线路管理的施工、设备安装的合同样本---《建设工程施工合同（示范文本）》。此举可以有效防止所拟定的合同出现缺项、漏项及不平等条款。同时也有利于行政管理机关对合同实施进行监督，有助于仲裁机构或人民法院及时裁判纠纷，维护双方的合法利益。有些建设项目在签订合同时为了回避业主义务，不采用标准的合同文本，而采用一些自制的、不规范的文本进行签约。通过自制的、笼统的、含糊的文本条件，避重就轻，转嫁工程风险。有的甚至仍然采用口头委托和政府命令的方式下达任务，待工程完工后，再补签合同，这样的合同根本起不到任何约束作用。如在建设工程招投标中，有的当事人为了获取不正当利益，在签订中标合同前后，往往就同一工程项目再签订一份或者多份与中标合同价款等实质性内容不一致的合同，这就是我们通常所说的“阴阳合同”，待工程实施起来，一旦涉及到经济利益，将容易导致工程纠纷的发生。合同文件存在合同双方权利、义务不对等现象。

　　从目前实施的建设施工合同文本看，施工合同中绝大多数条款是由发包方制定的，其中大多强调了承包方的义务，对业主的制约条款偏少，特别是对业主违约、赔偿等方面的约定不具体，也缺少行之有效的处罚办法。这不利于施工合同的公平、公正履行，成为施工合同执行过程中发生争议较多的一个原因。同时，由于目前建筑市场的激烈竞争和不规范管理，大量的施工队伍与建设规模严重失衡，致使业主在建设工程承包中占据主导地位，提出一些苛刻和不平等的条件，将自身的风险转移到承包商身上。由于建筑市场处于买方市场，承包商为了获得工程，只好接受。个别承包商在实施这样的工程合同时，为了使自己的利益不受损失，就会采取偷工减料或非法分包甚至非法转包等手段，给工程建设带来隐患。所以，在拟定合同文本的内容时，合同管理人员必须对工程现状进行深入调研，使拟定合同具有预见性，且要对合同进行细致分析，避免所拟定的条款出现歧义。

　　拟定合同文本要把握以下要点：明确合同订立时间及优先顺序；约定价款中核定工程量清单的时间期限；专用条款中明确组成合同的文件及解释顺序；重视索赔条款的拟定。应该对所拟定的合同初稿进行合法性分析及完备性分析：确认发包单位和承包单位双方是否具备相应资格；工程项目是否具备签订与实施合同的条件；招标投标过程是否符合法定程序；合同是否符合现行法律法规的要求。同时要确保构成合同的各种文件齐全、合同条款齐全、合同用词准确、对工程可能出现的不利情况有足够的预见性。

　　（二）建立健全施工合同管理制度并善加利用

　　建筑工程合同管理环节繁多，包括合同的洽谈、草拟、评审、签订、下达、交底、学习、责任分解、履行跟踪、变更、中止、解除、终止等，施工单位要规范本单位的合同管理，就应该首先就合同管理全过程的每一个环节建立和健全一系列可操作的合同管理制度，使其合同管理有章可循，自觉执行合同条款，全面履行合同义务，是合同当事人一切行为的最高准则。签订合同的甲、乙双方，经济法律地位是平等的，没有主从关系。在实际工作中，承发包双方忽视合同的严肃性，违背合同的等价有偿原则，以各自的经济利益为中心，随意违背合同条款。甲、乙双方的这些违约行为，最终导致工程经济纠纷的发生。合同交底制度、责任分解制度、每日工作报送制度及进度款审查批准制度是每一个建筑单位都应该建立的合同管理制度。合同签订后，合同管理人员应该对各级项目管理人员和各工作组负责人进行合同交底，对合同的主要内容做出解释和说明，形成合同交底制度。责任分解制度则是指建筑工程合同管理人员将各种合同时间的责任分解落实到各工作小组，明确其工作范围和责任，通过合同任务的层层分解将任务落实到人，协调各方面积极配合共同实施合同。而每日工作报送制度要求各职能部门将本部门的工作情况及未来一周的工作计划报送到合同管理处，能够确保合同管理人员及时掌握工程信息，对各种问题做出正确决策。鉴于当前成本核算人员因对现场合同情况不熟悉而不能将费用索赔的项目及时纳入当月付款要求中的现状，建立进度款审查批准制度有利于合同管理部门从合同角度对进度款进行审核。作为一名合同管理人员，应该能够熟练运用建筑单位所设立的各项合同管理制度，将各项制度落到实处，将其作为实现合同管理工作的有力武器。对工程风险进行综合管理。只有抓住合同管理这个核心，才可能统筹调控整个建筑工程项目的运行状态，实现建设目标。

　　（三）对施工合同进行动态管理

　　合同变更在建筑工程项目实践中是比较频繁的，而合同变更往往会导致索赔纠纷，因此在合同签订以后，合同管理人员还要对建设工程项目合同进行动态管理，重点把握以下几个方面：

　　1、建立索赔制度

　　工程承包方在合同履行中对工程索赔认识不足，缺乏推行工程索赔所需的意识和动力。因此，提高索赔意识是合同管理亟待解决的问题。施工合同是索赔的依据，索赔则是建筑工程合同管理的延续。施工索赔是法律和合同赋予损失者的权利，对建筑企业来说是一种保护自己，维护自己正当权益，避免损失，增加利润的手段；施工索赔可以化解工程项目的各类风险，是建筑企业生存和发展的必然选择；施工索赔是建筑企业在对业主索赔的过程中，把协商、解决经济损失作为上策，避免合同纠纷的发生；施工索赔要以合同为基础，要以事实证据说话，索赔的证据包括投标文件、会议纪要、来往信函、通知、施工组织设计、施工记录、工程照片、气象资料、各种验收报告、有关原始凭证及国家发布的相关规定和有效信息等。

　　2、重视现场签证

　　索赔事件发生后要及时办理有关签证，要趁热打铁，以单项索赔为主导，避免多项积累到一块集中办理，那样会因索赔数额巨大使业主代表或监理工程师怕担责任而不敢签证。签证必须依据相关合同条款。尤其要重视设计变更与施工图错误，此类签证只需签变更或修正的项目，原图纸不变的勿重复签证，已经下料和购料的，务必签写清楚材料名称、规格、型号、数量、变更日期、运输情况、到场情况、成品情况、有无回收或代用等详细情况。

　　3、及时记录、收集和整理工程所涉及的各种文件（如图纸、计划、技术说明、规范、变更指令等），对合同变更部分进行审核与分析

　　在实际工作中，合同变更应该与提出索赔同步进行，须业主与承包商双方达成一致后再进行合同变更。

　　4、及时处理停工损失

　　及时处理停工损失（包括由非承包商责任造成的停工损失），双方按合同约定的时间以书面形式，按合法程序签认停工的相关具体内容。

　　5、严格执行工程量清单规范及定额规定

　　严格执行工程量清单规范及定额规定，对于定额未规定的情况，应根据工程实际情况或者参考相同类定额及有关的规定做出补偿。

　　（四）认真开展建筑工程合同履行情况评价工作

　　建筑工程合同内容丰富，真实地反映了整个工程项目建设的全过程，认真开展建筑工程合同履行情况评价工作并能够总结和归纳在建设过程中的经验和教训。在合同终止之后，建筑工程合同管理人员应该做好建筑工程项目合同资料的收集、保存、整理、分类、登记、编号、装订、归档备案工作，实现工程合同档案管理程序化和规范化。同时，对建筑工程合同履行情况与具体的工程实施计划进行分析比较，对合同履行情况做出客观评价，从中找出差异和干扰因素并分析其原因。通过开展建筑工程项目合同履行情况评价工作，，总结合同履行与管理的经验与教训，用于指导今后的合同管理工作，提高建筑工程合同管理水平的目标。

　　(五）认真开展建筑工程合同履行后的考核与奖惩

　　项目竣工后要及时进行合同审计。以合同目标责任中确定的各项指标为依据，逐项核实、对比、分析，精确计算各项考核指标，客观地进行审计评价，为项目绩效考核提供依据。根据审计结果兑现奖罚，并对项目合同中遗留的问题作出处理。剩余财产物资作价变卖或转场使用，退场设备性能应恢复到规定标准，后期债权债务应指定专人负责清理，对于项目遗留问题要抓紧时问追踪处理，以防久拖不决，给企业留下悬案，造成不必要的损失，真正做到完工一个、清理一个、考核一个、奖惩一个。

　　参考文献：

　　[1]  万琳，工程合同风险管理分析，中小企业管理与科技，2009年8月

　　[2]  陈宽山，建筑施工企业工程合同风险管理法律事务，法律出版社，2009年  11月

　　[3]  付剑波，施工合同的风险防范，讲座，2007年2月

　　[4]  陈雅萍，对施工合同风险的认识及防范，山西水利，2009年s1期

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